章节练习题
 
发布时间:2016-03-14 浏览次数:

第二章  基本原则和基本制度

  二、多项选择题

  1、甲区人民法院的陈法官经小学同学孙红介绍,将父母遗留的一架名贵钢琴卖给孙红的同事陈强。后来,陈强因出国定居,便将该钢琴卖给音乐教师赵爽,赵爽买到钢琴后,发现该架钢琴存在质量问题,于是以陈强未讲明这一情况为由,向甲区人民法院起诉,要求人民法院解除该钢琴买卖合同,并将自己购买钢琴的1万元钱归还自己。甲人民法院确定由陈法官独任审理此案,并由蔡敏担任书记员。就本案所涉及的回避问题,下列哪些说法是正确的?( )

  A、陈法官应当回避,因为案件涉及他的利害关系

  B、陈法官不应当回避,因为他已经将钢琴卖给陈强

  C、书记员蔡敏应当回避,因为他与陈强已经是6年的邻居

  D、证人吴天应当回避,因为他是本案被告陈强的同事

  参考答案:AC

  本题考查民事诉讼回避制度中的法定回避情形以及回避适用的对象问题。这里需要注意选项D,在考查回避问题时,经常涉及证人,需要注意证人不属于需要回避的人员。

  第三章 主管与管辖

  一、单项选择题

  11999927日,户口在甲区的张洪向户口在乙区的陈庆借款5万元整,2001年年底之前归还。20019月,张洪为照顾其年迈的父母,搬至其父母所在的丙区居住。2002520日,因张洪一直未还所借的5万元钱,陈庆向张洪的户口所在地甲区人民法院起诉,要求张洪归还所借的5万元。甲区人民法院受理案件后,经查发现张洪自20019月起即居住于丙区,于是以丙区为张洪的经常居住地为由将案件移送至丙区人民法院。丙区人民法院接到移送后,经查发现张洪自20019月搬至丙区居住,但张洪20021月在丁区购买商品房后实际上即居住于丁区。此时,丙区人民法院应当( )

  A、将案件移送给张洪现在居住地丁区人民法院

  B、报请自己与甲区人民法院的共同上级人民法院指定管辖

  C、将案件退回甲区人民法院

  D、报请上级人民法院指定管辖

  参考答案:D

  本题考查移送管辖的处理问题。《民事诉讼法》第36条规定,受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得自行移送。也就是说,我国民事诉讼中的移送管辖只能一次,受移送人民法院认为自己无管辖权时,既不能再移送给自己认为有管辖权的人民法院(故答案A不正确),也不得将案件退回移送人民法院(故答案C不正确),而应当报请上级人民法院指定管辖,而不是共同上级人民法院指定管辖(故答案B不正确)

  319998月,户口在甲区的顾天一为做生意向户口在乙区的借款10万元,约定于200012月底之前归还。后顾天一因犯抢劫罪,于20011月被丙区人民法院判处有期徒刑5年并关押在丙区监狱服刑。此外,自20011月起,杨洋即开始在丁区居住。20023月,杨洋决定向人民法院起诉,要求顾天一偿还所借的10万元钱,顾天一应当向下列哪一个人民法院起诉?( )

  A、甲区人民法院  B、乙区人民法院

  C、丙区人民法院  D、丁区人民法院

  参考答案:D

  本题考查对被监禁的人提起诉讼的管辖问题。根据《民事诉讼法》第23条第4项的规定,对被监禁的人提起的诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖,因此,选项D是正确的。这里需要注意与最高人民法院《若干意见》第8条的区别,即双方当事人都被监禁或者被劳动教养的,由被告原住所地人民法院管辖。被告被监禁或者被劳动教养1年以上的,由被告被监禁地或被劳动教养地人民法院管辖。

  二、多项选择题

  1、因保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,对于该纠纷案件下列哪些人民法院有管辖权?( )

  A、被告住所地人民法院  B、保险标的物所在地

  C、运输目的地  D、保险事故发生地

  参考答案:ACD

  本题考查保险合同纠纷案件的管辖问题,因本案所涉及的保险标的物为运输工具或者运输中的货物,根据最高人民法院《若干意见》第25条的规定,即因保险合同纠纷提起的诉讼,如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物,由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖,因此,选项ACD是正确的。

  第五章 当事人

  一、单项选择题

  2、甲、乙、丙三人合伙在新新家园生活小区开办一家送奶站,并登记字号为顺心奶站。后顺心奶站与小区内20户居民因牛奶质量发生争议,20户居民决定向人民法院起诉。本案应当以谁为被告?( )

  A、以甲、乙、丙三人为共同被告,并注明顺心奶站的字号

  B、以甲、乙、丙三人为共同被告或者以顺心奶站为被告

  C、以甲、乙、丙与顺心奶站为共同被告

  D、以顺心奶站为被告

  参考答案:A

  本题考查的是合伙人为共同诉讼人的问题。根据最高人民法院《若干意见》第47条的规定,个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。需要注意与合伙组织作为当事人的情况,即注意与最高人民法院《若干意见》第41条的区别。

  二、多项选择题

  1、挂靠于天成电子公司的容声电子器材公司在参加贸易洽谈会时,因未带自己的合同专用章,于是借用长宏投资公司的合同专用章与天成贸易公司签订了电子仪器购销合同。天成贸易公司预付货款后,发现容声电子器材公司后来所供的货物存在质量问题,但是,由于供货后,容声电子器材公司被声强仪器公司吞并,因此,货物质量问题未能得到及时、妥善的解决。根据上诉案情,天成贸易公司可以( )为被告向人民法院提起诉讼。

  A、容声电子器材公司  B、长宏投资公司

  C、天成电子公司  D、声强仪器公司

  参考答案:BCD

  本题考查挂靠关系、借用合同专用章以及企业法人合并时,当事人的确定问题。根据最高人民法院《若干意见》第43条的规定,个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的,在诉讼中,该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。第52条规定,借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人。第50条规定,企业法人合并的,因合并前的民事活动发生纠纷的,以合并后的企业为共同诉讼人。在本案中,基于挂靠关系,天成电子公司与容声电子器材公司为共同诉讼人;另基于借用合同专用章的行为,作为出借人的长宏投资公司应与作为借用人的容声电子器材公司为共同诉讼人,但是由于容声电子器材公司被声强仪器公司所吞并,因此,本案的被告应当是选项BCD.

  2、下列关于无独立请求权第三人的说法,哪些是正确的?( )

  A、无独立请求权第三人无权提起上诉

  B、无独立请求权第三人是否有权上诉取决于人民法院一审判决是否判决其承担民事责任

  C、无独立请求权第三人参加诉讼的案件,人民法院调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同时送达第三人

  D、无独立请求权的第三人无权放弃、变更诉讼请求

  参考答案:BCD

  本题考查无独立请求权的第三人的诉讼权利问题。根据最高人民法院《若干意见》第66条的规定,即在诉讼中,无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利与义务,判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。选项BD是正确的。根据最高人民法院《若干意见》第97条的规定,即独立请求权的第三人参加诉讼的案件,人民法院在调解时需要确定无独立请求权的第三人承担义务的,应经第三人的同意,调解书应当同时送达第三人。选项C是正确的。

  第六章 诉讼代理人

  一、多项选择题

  2、张某向甲区人民法院起诉,要求与侨居在外国的中国公民吴某离婚。在诉讼中,吴某委托北京某律师事务所的赵律师代为进行诉讼,吴某从国外向人民法院寄交的对赵律师的授权委托书,需要履行下列哪些手续才为合法有效?( )

  A、必须经中华人民共和国驻该国的使、领馆证明

  B、没有使、领馆的,由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使、领馆证明,再转由中华人民共和国驻该第三国使、领馆证明

  C、由当地的爱国华侨团体证明

  D、由所在国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使、领馆认证

  参考答案:ABC

  本题考查侨居在外国的中国公民从国外寄交授权委托书的法定程序。根据《民事诉讼法》第59条第3款的规定,侨居在国外的中华人民共和国公民从国外寄交或者托交的授权委托书,必须经中华人民共和国驻该国的使、领馆证明;没有使、领馆的,由与中华人民共和国有外交关系的第三国驻该国的使、领馆证明,再转由中华人民共和国驻该第三国使、领馆证明,或者由当地的爱国华侨团体证明。因此,选项ABC是正确的。这里需要注意与第242条的区别。

  第七章 民事诉讼证据

  一、单项选择题

  1、华声商店的经理王某在与江南音像出版公司工作人员就音像制品的质量问题进行交涉的过程中,因语言过于激烈导致争吵,王某不慎将货架上的音像制品碰落并踩坏一些,为音像制品的损害赔偿问题,双方发生争议,江南音像出版公司向人民法院起诉要求华声商店赔偿。在这一案件中,被损坏的录音带、录像带属于( )

  A、书证  B、物证

  C、视听资料  D、鉴定结论

  参考答案:B

  本题考查证据种类的区分问题。由于本案中,江南音像出版公司是以录音带、录像带被损坏的程度来证明自己所遭受损失的具体数额,而不是以录音带、录像带所录制的内容作证,因此属于物证。

  二、多项选择题

  1、根据我国法律的有关规定,下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据?( )

  A、未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言

  B、与一方当事人有亲属关系的证人出具的对该当事人有利的证言

  C、没有其他证据印证并有疑点的视听资料

  D、无法与原件、原物核对的复印件、复制品

  参考答案:ABCD

  本题考查不能单独作为认定案件事实依据的证据种类。根据最高人民法院《审改规定》第28条的规定,选项ABCD都是正确的。

  2、我国民事诉讼中,下列哪些人员可以成为证人?( )

  A、待证事实与其年龄、智力状况相当的10周岁的未成年人

  B、不能正确表达意志的成年人

  C、了解案件情况的有关单位

  D、了解案件情况的当事人的近亲属

  参考答案:ACD

  本题考查证人的资格问题。根据《民事诉讼法》第77条的规定,即凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。不能正确表达意志的人,不能作证。此外,最高人民法院《证据规定》第53条规定,待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人,因此,选项ACD是正确的。

  第八章 民事诉讼中的证明

  一、单项选择题

  1、甲某以乙某亲笔写的借款6000元的借条为依据,向人民法院起诉要求乙某归还所借的6000元。在诉讼过程中,乙某提出该6000元系甲某赠与自己的钱,不应当付返还责任。对此主张应当由( )负举证责任。

  A、原告甲某   B、被告乙某

  C、原告甲某与被告乙某  D、人民法院

  参考答案:B

  本题考查举证责任负担的原则,即谁主张,谁举证的问题。在本案中,在甲某证明乙某借其6000元后,由于乙某主张该6000元系甲某赠与,对乙某的这一主张应当由被告乙某承担举证责任。

  二、多项选择题

  1、某军队医学研究所研制开发一种利用磁场作用治疗风湿病的磁性治疗仪,并取得了产品制造方法发明专利。后来,该军队医学研究所发现甲仪器公司制造的一种风湿病治疗仪很类似于自己的专利产品制造方法,认为侵犯了自己的专利产品制造方法,于是向人民法院起诉要求甲仪器公司停止侵权行为,并赔偿给自己造成的经济损失。在诉讼过程中,甲仪器公司否认侵权,因此,应当就下列哪些事实负举证责任?( )

  A、自己制造风湿病治疗仪获得的利润

  B、自己制造风湿病治疗仪的技术方法

  C、军队医学研究所享有磁性治疗仪的专利权

  D、自己的产品制造方法不同于磁性治疗仪的制造方法

  参考答案:BD

  本题考查举证责任倒置问题。在民事诉讼中,在法律规定的特殊情况下,原告主张侵权事实,被告否认的,由被告就其否认负举证责任。但是,举证责任倒置并不意味着将全部需要证明事实的举证责任均倒置由被告承担,而只是将原告难以举证的,如侵权行为的过错、违法性,侵权行为与损害后果之间的因果关系的事实的举证责任倒置由被告承担,而原告仍然要就自己的损失负责举证。根据最高人民法院《证据规定》第4条第1项的规定,因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。选项BD是正确的。

  2、在下列哪些侵权诉讼中,实行举证责任倒置的举证规则?( )

  A、王红诉刘平要求其偿还所借的4万元钱的纠纷案件

  B、蔡清诉和平医院要求其承担因该院外科医生手术不慎而给自己造成残疾的赔偿责任的纠纷案件

  C、张华诉陈东要求其赔偿因饲养的宠物狗咬伤自己所遭受经济损失的纠纷案件

  D、赵利诉李强要求其赔偿因驾驶车辆不慎撞伤自己所遭受经济损失的纠纷案件

  参考答案:BC

本题考查举证倒置的法定情形。根据最高人民法院《证据规定》第4条的规定,选项BC是正确的。

 第十一章 财产保全与先予执行

  一、单项选择题

  1、新华钢厂以华泰贸易公司为被告向人民法院提起诉讼,要求华泰贸易公司支付所拖欠的钢材款120万元,并提供担保,申请人民法院对华泰贸易公司的两辆奔驰汽车采取保全措施。后来人民法院发现,华泰贸易公司在向甲银行贷款100万元时已将这两辆奔驰汽车抵押给甲银行。此时( )

  A.人民法院可以对汽车采取保全措施,同时甲银行的优先受偿权丧失

  B.人民法院可以对汽车采取保全措施,但是甲银行享有优先受偿权

  C.人民法院可以对汽车采取保全措施,但是需要征得甲银行的同意

  D.人民法院不能对汽车采取保全措施,因为该汽车已抵押给甲银行

  参考答案:B

  本题考查对抵押物的财产保全问题。根据最高人民法院《若干意见》第102条的规定,人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施,但抵押权人、留置权人有优先受偿权,因此,选项B是正确的。

  2、长虹贸易公司与康泰机械公司200万元货款纠纷一案,A市甲区人民法院审理后作出一审判决,责令康泰机械公司支付货款140万元。长虹贸易公司不服提起上诉,上诉后第二天,长虹贸易公司发现康泰机械公司有转移财产的行为,此时,长虹贸易公司可以向( )申请财产保全。

  A、原一审的甲区人民法院  B、被申请人康泰机械公司住所地人民法院

  C、被保全财产所在地的人民法院

  DA市中级人民法院

  参考答案:A

  本题考查财产保全的管辖人民法院问题。根据最高人民法院《若干意见》第103条的规定,对当事人不服一审判决提出上诉的案件,在第二审人民法院接到报送的案件之前,当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为,必须采取财产保全措施的,由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取,因此,本题的正确答案是选项A.

  二、多项选择题

  1、下列有关财产保全的说法,哪些是正确的?( )

  A、对于财产保全措施,人民法院可以根据申请人的申请采取,也可以在必要时依职权采取

  B、财产保全限于请求的范围或者与本案有关的财物

  C、人民法院采取财产保全措施时,可以运用查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法

  D、财产已被人民法院采取保全措施查封、扣押、冻结的,其他任何单位不能重复查封、冻结

  参考答案:BCD

  本题考查财产保全的范围以及措施的运用。根据《民事诉讼法》第93条的规定,对于诉讼中的财产保全,人民法院可以根据申请人的申请采取,也可以在必要时依职权采取,因此,选项A是错误的。根据《民事诉讼法》第94条的规定,选项BCD是正确的。

  第十四章 普通程序

  一、单项选择题

  2、钢铁公司诉机械公司拖欠货款纠纷一案,在人民法院审理过程中,被告机械公司被其他债权人向人民法院申请破产,并且人民法院受理了机械公司的破产案件。此时,对钢铁公司与机械公司货款纠纷一案,人民法院在程序上可以作出以下哪种处理?( )

  A、可以裁定中止诉讼   B、可以裁定终结诉讼

  C、可以缺席判决  D、可以通知钢铁公司撤诉

  参考答案:A

  本题考查一审程序中特殊情形的运用。根据《民事诉讼法》第136条第1款第5项的规定,本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的,裁定中止诉讼,因此,选项A是正确的。

  4、陈风向甲区人民法院起诉,要求其儿子陈亮支付赡养费,甲区人民法院经审理后判决陈亮每月向陈风支付300元赡养费,一审判决后双方均未上诉。2年后,因经常生病,陈风认为300元难以维持正常生活,又向甲区人民法院起诉,要求增加赡养费。对陈风的这一诉讼请求,甲区人民法院从程序上如何处理?( )

  A、作为新案件,予以受理

  B、按申请再审处理

  C、根据一事不再理原则,不予以受理

  D、不予以受理,并告知陈风应与陈亮协商解决

  参考答案:A

  本题考查对当事人增加赡养费请求的处理问题。根据最高人民法院《若干意见》第152条的规定,赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的,人民法院应作为新案受理,因此,选项A是正确的。

  二、多项选择题

  6、按照我国法律规定,人民法院审理民事案件过程中,在下列哪些情况下可以缺席判决?( )

  A、原告申请撤诉未获得准许,经传票传唤,无正当理由拒不到庭

  B、原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭,被告提出反诉的

  C、被告经传票传唤,无正当理由中途退庭的

  D、有独立请求权的第三人经合法传唤,无正当理由拒不到庭的

  参考答案:ABC

  本题考查缺席判决的具体情形。根据《民事诉讼法》第132条第2款的规定,人民法院裁定不准撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决,故选项A是正确的。《民事诉讼法》第129条规定,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决,故选项B是正确的。第130条规定,被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决,故选项C是正确的。

  第十五章  简易程序

  一、单项选择题

  2、下列关于简易程序的审理和判决,哪些是正确的?( )

  A、适用简易程序审理的案件,当事人同时到庭的,可以直接开庭进行调解,调解前不必询问当事人是否同意

  B、适用简易程序时,人民法庭制作的判决书,可以加盖基层人民法院的印章,也可以加盖人民法庭的印章

  C、如果发现案情复杂,需要转化为普通程序审理的,可以转为普通程序,此时,审理期限仍应当从转化为普通审理之日起计算

  D、人民法院应当在立案之日起3个月内审结

  参考答案:D

  该题综合考查关于简易程序审理与判决的相关问题。根据《民事诉讼法》第9条的规定,人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解,因此,选项A是错误的。根据最高人民法院《若干意见》第173条的规定,人民法庭制作的判决书、裁定书、调解书,必须加盖基层人民法院印章,不得用人民法庭的印章代替基层人民法院的印章,选项B是错误的。最高人民法院《若干意见》第170条规定,适用简易程序的案件,可以转化为普通程序,审理期限从立案的次日起计算,因此,选项C是错误的。《民事诉讼法》第146条规定,人民法院适用简易程序审理案件,应当在立案之日起3个月内审结,因此,选项D是正确的。

  二、多项选择题

  1、依照民事诉讼法的相关规定,人民法院在审理下列( )时,不得适用简易程序。

  A 张某诉新科开发公司侵犯其专利权的纠纷案件

  B 齐立诉蔡强借款纠纷案件发回重审时的案件

  C 李红诉陈辉因损害其自行车应当赔偿150元的侵权纠纷案件

  D 赵键诉下落不明的刘庆返还所借的1000元钱的案件

  参考答案:ABD

  本题考查简易程序的适用以及不得适用简易程序的情形。简易程序适用基层人民法院审理的事实清楚、权利与义务明确、争议不大的简单案件。根据最高人民法院《若干意见》第2条第1款的规定,专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖,因此,选项A是正确的。根据最高人民法院《若干意见》第174条的规定,即发回重审和按照审判监督程序再审的案件,不得适用简易程序审理,因此,选项B是正确的;根据最高人民法院《若干意见》第169条规定,起诉时被告下落不明的案件,不得适用简易程序审理,因此,选项D是正确的。

  第十六章 第二审程序

  一、单项选择题

  2王老太太自年轻时丈夫去世后,就独自抚养两个儿子长大成人。儿子成家单独生活后,因王老太太年老体弱,两个儿子都不愿意尽赡养义务,王老太太伤心至极,向人民法院起诉,要求人民法院为其与儿子分家析产并责令儿子支付赡养费。一审人民法院经过审理判决两个儿子每人向王老太太一次性支付赡养费5万元。王老太太不服,向上级人民法院上诉。二审人民法院在审理过程中,发现一审人民法院未进行分家析产,此时二审人民法院应当如何处理?( )

  A、应当直接裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审

  B、依法查清事实后改判

  C、根据自愿原则调解,调解不成,告知王老太太就分家析产问题另行起诉

  D、根据自愿原则调解,调解不成,撤销原判决,发回原审人民法院重审

  参考答案:D

  本题考查二审中的调解问题。从本案二审中发现的问题来看,属于一审人民法院漏判了当事人提出的诉讼请求,即一审人民法院对当事人在一审中提出的分家析产的诉讼请求未作出审理与判决,根据最高人民法院《若干意见》第182条的规定,对当事人在一审中已提出的诉讼请求,原审人民法院未作审理的、判决的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成的,发回重审。因此,正确答案是选项D.

  5、吴某死后,其子吴大诉吴二侵犯其合法继承权,人民法院经过审理后作出判决,吴二不服提出上诉,二审人民法院在审理过程中发现一审遗漏了应当共同进行诉讼的吴三,此时,二审人民法院应如何处理该案?( )

  A、追加吴三为当事人,一并审理后直接作出二审判决

  B、另案处理吴三的诉讼案件

  C、告知吴三另行起诉

  D、根据自愿原则调解解决,调解不成,撤销原判决,发回重审

  参考答案:D

  本题考查对一审人民法院遗漏必须共同参加诉讼的当事人的处理问题。根据最高人民法院《若干意见》第183条的规定,必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解,调解不成的,发回重审。因此,选项D是正确的。

  二、多项选择题

  1、市房屋开发公司与新兴建材公司签订一份装饰材料购销合同,后因该批装饰材料质量问题,双方发生纠纷,起诉至甲区人民法院。甲区人民法院经过审理后,判决新兴建材公司接受退货,退还货款。新兴建材公司不服提出上诉,二审人民法院经审理认为上诉请求不成立,判决驳回上诉,维持原判决。该判决产生以下哪些法律效力?( )

  A、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的购销合同消灭

  B、市房屋开发公司与新兴建材公司之间的装饰材料质量争议消灭

  C、人民法院非经法定审判监督程序,不得撤销该判决

  D、新兴建材公司不履行义务时,市房屋开发公司可以申请甲区人民法院强制执行

  参考答案:BCD

  本题考查二审裁判的法律效力问题。我国民事诉讼实行两审终审制度,二审裁判作出后,即产生法律效力,具体体现为非经法定审判监督程序不得撤销,具有给付内容的产生强制执行效力,对当事人之间的权利与义务关系作出终局确定。因此,选项BCD是本案二审判决所产生的法律效力。

  3、第二审人民法院在审理下列哪些上诉案件时,可以依照民事诉讼法的有关规定径行判决、裁定?( )

  A、一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件

  B、当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件

  C、审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的

  D、原审判决认定事实清楚,但适用法律错误的案件

  3、参考答案:ABCD

  本题考查二审程序中径行裁判的适用情形。根据最高人民法院《若干意见》第188条以及第181条的规定,选项ABCD均是正确的,该题是一道典型的综合考查法条规定的习题。

第十八章 审判监督程序

  二、多项选择题

  1、对于下列哪些人民法院作出的生效法律文书,当事人不得依照审判监督程序申请再审?( )

  A、甲某诉乙某离婚案件,人民法院经过两审终审,判决仅解除甲某与乙某夫妻关系,而不涉及共同财产分割与子女抚养问题的判决

  B、张辉的哥哥申请人民法院宣告下落不明的张辉失踪,人民法院经过审理后作出的宣告张辉为失踪人的判决

  C、天意贸易公司诉有色金属公司铝锭质量问题纠纷一案,经过区人民法院、市中级人民法院两审终审后,基于天意贸易公司的再审申请,市中级人民法院经过再审审理作出的维持原判决的再审判决

  D、蔡清诉哥哥侵犯其平等继承权一案,经区人民法院审理作出判决后,蔡清不服向市中级人民法院上诉,市中级人民法院对该案件经过审理后作出的判决

  参考答案:ABC

  本题考查当事人申请再审的范围问题。人民法院作出的裁判生效后,如果当事人认为该裁判出现法定需要再审的情形的,可以申请人民法院再审,同时《民事诉讼法》第181条以及最高人民法院《若干意见》第207条对当事人申请再审案件的范围又作出了相应的规定,对于以下案件,当事人不得申请再审:第一,解除婚姻关系的判决中的身份部分;第二,人民法院适用督促程序、特别程序、公示催告程序、破产程序经过审理后作出的裁判;第三,人民法院再审后维持原判决的。因此,本题的正确答案为选项ABC.

  第十九章 督促程序

  二、多项选择题

  2、位于甲区的机械公司以位于乙区的投资公司为担保人向甲区银行贷款300万元,贷款期限届满后,因机械公司未能偿还贷款,银行以投资公司为被申请人向乙区人民法院申请支付令。人民法院受理案件后,制作了支付令并向投资公司送达了支付令。接到支付令后15日内,投资公司的下列哪些主张可以构成债务人异议?( )

  A、投资公司书面提出自己现在无履行还款义务的资金能力主张

  B、投资公司向甲人民法院起诉,认为自己的担保期已超过,不应当再承担还款责任

  C、投资公司向乙人民法院起诉,认为自己的担保期已超过,不应当再承担还款责任

  D、投资公司书面提出自己的担保期已超过,不应当再承担还款责任

  参考答案:CD

  本题考查债务人对支付令的异议问题。根据最高人民法院《若干意见》第221条的规定,债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令的效力。最高人民法院《若干意见》第223条规定,债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。因此,选项CD符合本题要求。

  第二十章 公示催告程序

  二、多项选择题

  1、汇利商贸公司因遗失一张号码为AL200456,金额为50万元的银行汇票,向票据支付地的甲区人民法院申请公示催告,人民法院受理案件后,如果出现下列哪种情形,甲区人民法院应当裁定终结公示催告程序?( )

  A、持有该号码同一的50万元银行汇票的建材公司在公示催告期间向甲区人民法院申报权利,并且申报有理

  B、汇利商贸公司在公示催告期间撤回申请

  C、甲区人民法院依法判决宣告该银行汇票无效

  D、建材公司在公示催告期间的申报权利被甲区人民法院驳回

  参考答案:ABC

  本题考查公示催告程序的终结情形。根据《民事诉讼法》第196条第2款的规定,人民法院收到利害关系人的申报后,应当裁定终结公示催告程序。最高人民法院《若干意见》第235条规定,公示催告申请人撤回申请,应当在公示催告前提出;公示催告期间申请撤回的,人民法院可以径行裁定终结公示催告程序。故选项ABC是正确的。

  第二十一章 企业法人破产还债程序

  一、单项选择题

  1、宏信酒业公司因无力清偿新泰贸易公司等多家债权人的到期债务,被新泰贸易公司申请人民法院宣告其破产,在破产程序中,宏信酒业公司提出和解协议草案,交付债权人会议讨论,债权人会议讨论通过和解协议草案的程序是怎样的?( )

  A、由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权数额占无财产担保债权总额的半数以上

  B、由出席会议的有表决权的债权人过半数通过,并且其所代表的债权数额占无财产担保债权总额的2/3以上

  C、由出席会议的有表决权的债权人过2/3通过,并且其所代表的债权数额占无财产担保债权总额的半数以上

  D、由出席会议的有表决权的债权人过2/3通过,并且其所代表的债权数额占无财产担保债权总额的2/3以上

  参考答案:B

  本题考查债权人会议决议的表决问题。最高人民法院《若干意见》第247条规定,债权人会议讨论通过破产财产的处理和分配方案,应由出席会议的有表决权的债权人的过半数通过,并且其所代表的债权额必须占无财产担保债权总额的半数以上;讨论通过和解协议草案,必须占无财产担保债权总额的2/3以上,因此,选项B是正确的。

  第二十三章 执行程序

  一、单项选择题

  2A市仲裁委员会就东方公司与西天公司合同纠纷一案作出裁决,裁决东方公司返还西天公司三合板1000张。东方公司拒不履行该仲裁裁决,于是西天公司向东方公司住所地AB区人民法院和东方公司三合板所在地AC区人民法院申请执行。B区人民法院和C区人民法院先后立案。本案应当由哪个人民法院执行?( )

  AAB区人民法院   BAC区人民法院

  CA市中级人民法院   DAB区和C区人民法院共同管辖

  参考答案:A

  本题考查仲裁裁决的执行管辖人民法院。根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》(以下简称《执行规定》)10条的规定,仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书,由被执行人住所地或被执行财产所在地人民法院执行。最高人民法院《执行规定》第15条规定,两个以上人民法院都有管辖权的,当事人可以向其中一个人民法院申请执行;当事人向两个以上人民法院申请执行的,由最先立案的人民法院管辖。因此,选项A是正确的。

  5、甲信用社与大海公司合同纠纷一案,经区人民法院、中级人民法院两审终审后,判决信用社败诉,归还大海公司100万元。甲信用社迟迟不履行生效判决,经大海公司申请,人民法院对该信用社采取了以下强制执行措施:(1)冻结被执行人交存在中国人民银行的存款准备金100万元;(2)冻结被执行人在中国建设银行的存款100万元;(3)扣押被执行人一部价值100万元的轿车;(4)查封被执行人的营业场所。以上执行措施哪些是不正确的?( )

  A(1)(2)   B(1)(3)

  C(3)(4)   D(1)(4)

  参考答案:D

  本题考查对金融机构的执行措施问题。根据最高人民法院《执行规定》第34条的规定,被执行人为金融机构的,对其交存在人民银行的存款准备金和备付金不得冻结和扣划,但对其在本机构、其他金融机构的存款,及其在人民银行的其他存款可以冻结、划拨,并可以对被执行人的其他财产采取执行措施,但不得查封其营业场所,因此,选项D符合本题题意。

  二、多项选择题

  2、飞天广告设计公司诉太阳食品公司拖欠广告费40万元纠纷案件,经区人民法院审理后,判决太阳食品公司败诉,判决送达后,因双方均未上诉而生效。由于太阳食品公司拒绝履行判决,飞天广告设计公司申请区人民法院强制执行。在执行程序中,区人民法院发现太阳食品公司已停业3个月,无可供执行的财产,但是太阳食品公司曾在半年前购买了上市公司新生纸业公司的股票38万元,对此,区人民法院可以采取下列哪些执行措施?( )

  A、扣押38万元股票,并强制太阳食品公司按照公司法的有关规定转让

  B、直接对太阳食品公司的38万元股票进行拍卖或者变卖,用于清偿债务

  C、直接将该38万元股票抵偿给飞天广告设计公司

  D、将新生纸业公司变更为本案的被执行人

  参考答案:ABC

  本题考查对股份凭证(股票)的执行问题。根据最高人民法院《执行规定》第52条的规定,对被执行人在其他股份有限公司中持有的股份凭证(股票),人民法院可以扣押,并强制被执行人按照公司法的有关规定转让,也可以直接采取拍卖、变卖的方式进行处分,或者直接将股票抵偿给债权人,用于清偿被执行人的债务,因此,选项ABC是正确的。

  3、甲市报社因侵犯李某名誉权被区人民法院判决责令对李某恢复名誉、消除影响。此后,该报社既不上诉,又不履行该生效判决。李某申请人民法院强制执行,对此,人民法院可以采取下列哪些强制执行措施?( )

  A、采取公告、登报等方式,将判决的主要内容公布于众,费用由该报社负担

  B、对该报社社长或者直接责任人员予以罚款并拘留

  C、对构成犯罪的,依法追究刑事责任

  D、由报社支付迟延履行金

  参考答案:ABCD

  本题综合考查对拒不履行生效判决所确定的恢复名誉、消除影响行为的执行措施问题。根据最高人民法院《关于审理名誉权若干问题解答》第11条规定,侵权人拒不履行生效判决,不为对方恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等,人民法院可以采取公告、登报等方式,将判决主要内容和有关情况公布于众,费用由被执行人承担,并可以按《民事诉讼法》第102条第6项处理。《民事诉讼法》第102条第6项规定,拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的,人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。因此,选项ABCD均是正确的。

第二十三章 执行程序答案:

  三、任意选择题

  ()1999920日,中国A市甲公司作为买方与作为卖方的位于意大利B市的乙公司在北京签订购买全套由意大利CO综合机械厂制造的生产PPHDPE两种塑料单丝的生产线合同,合同号为056.合同约定,买方应在卖方交付设备之前1个月通过中国银行开出以卖方为受益人的不可撤销信用证。后来,设备按时运抵甲公司,乙公司遂派人到甲公司对所交付设备进行调试,但经过多次调试后,生产PP单丝获得成功,而生产HDPE单丝的调试始终无法完成。于是甲公司要求乙公司退还相应的货款并赔偿由此造成的损失,经协商未能解决,甲公司向人民法院起诉。根据上述案情回答以下问题:

  (1)在诉讼进行过程中,( )属于民事诉讼行为。

  A、中国甲公司向人民法院提交合同及相关证据的行为

  B、意大利乙公司委托中国律师代理的行为

  C、人民法院向证人送达出庭通知的行为

  D、审判委员会听取主审法官汇报案件的行为

  参考答案:AC

  本题的考查点在于对民事诉讼行为的理解,其中主要看具体行为是否发生在人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间,因此,上述行为中的选项AC属于诉讼行为。而选项B属于民事行为,选项D则属于人民法院的内部行为,故不是本案的正确答案。

  (2)在下列法律关系中,属于民事诉讼法律关系的是( )

  A、 中国甲公司与意大利乙公司之间的购销合同关系

  B、中国甲公司与人民法院之间的权利与义务关系

  C、人民法院与意大利乙公司之间的权利与义务关系

  D、中国甲公司与其诉讼代理人之间的权利与义务关系

  参考答案:BC

  本题考查点在于区分民事诉讼法律关系与其他法律关系,主要取决于法律关系的一方主体是否是人民法院,因此,选项BC属于民事诉讼法律关系。而选项AD属于民事法律关系。

  (3)在本案民事诉讼中,应当适用( )民事诉讼法。

  A、意大利民事诉讼法  B、任何一个国家的民事诉讼法

  C、中国民事诉讼法  D、当事人选择适用的民事诉讼法

  参考答案:C

  本题考查民事诉讼法对人的适用范围,也可以说是涉外民事诉讼中的法律适用问题。根据我国《民事诉讼法》第4条规定,凡是在我国领域内进行民事诉讼,必须遵守我国民事诉讼法,因此,正确答案应当为选项C.

  (4)假设意大利乙公司在中国C市设有代表机构,中国甲公司可以向以下哪个人民法院提起诉讼?( )

  A、中国A市的人民法院  B、中国北京市的人民法院

  C、中国C市的人民法院  D、只能向意大利B市的人民法院

  参考答案:ABC

  本题考查涉外案件的管辖问题。根据《民事诉讼法》第243条的规定,选项A作为诉讼标的所在地人民法院、选项B作为合同签订地人民法院、选项C作为被告代表机构所在地人民法院对本题有管辖权。而选项D不符合题意。

  ()20012月,甲区工业公司与乙区贸易公司签订水泥购销合同,合同约定,乙区贸易公司向甲区工业公司供应水泥600吨,每吨120元。同年3月,贸易公司业务员赵某持盖有贸易公司公章的介绍信与丙县水泥厂洽谈,双方口头言明,货到付款。1个月后,水泥厂委托该县汽车队将600吨水泥运到贸易公司,此时丁区家具厂声称与水泥厂有债权债务关系,戊区化工厂声称与贸易公司有债权债务关系,而甲区工业公司认为水泥是贸易公司为其提供的,于是汽车队将所运水泥,分别送家具厂、化工厂和工业公司,三个单位各自接受了水泥200吨。当水泥厂向他们索要货款时,家具厂、化工厂和工业公司各持理由拒绝支付,水泥厂无奈,于同年5月向人民法院提起诉讼。根据本案所给案情,回答以下问题:

  (1)下列关于本案当事人诉讼地位的表述,哪个是正确的?( )

  A、水泥厂为原告,汽车队为被告,工业公司为第三人

  B、水泥厂为原告,工业公司、家具厂和化工厂为共同被告

  C、水泥厂为原告,工业公司、家具厂和化工厂为共同被告,汽车队为第三人

  D、水泥厂为原告,汽车队为被告,工业公司、家具厂和化工厂均为第三人

  参考答案:A

  本题考查当事人诉讼地位的确定。在本案中,水泥厂委托汽车队将600吨水泥运到贸易公司,故水泥厂可以以汽车队为被告提起诉讼,由于工业公司基于于贸易公司之间的合同取得200吨水泥,因此,本案的审理结果可能涉及工业公司的利害关系,故其为第三人。由于家具厂、化工厂与本案水泥供应关系不存在法律上的利害关系,因此,不应作为本案的第三人参加诉讼,故选项A是正确的。

  (2)如果水泥厂起诉要求家具厂与化工厂返还各自占有的200吨水泥,关于本诉讼当事人的地位,下列哪种说法是正确的?( )

  A、水泥厂为原告,家具厂与化工厂为必要共同被告,汽车队为第三人

  B、水泥厂为原告,家具厂和化工厂为普通共同被告,汽车队为第三人

  C、水泥厂为原告,汽车队为被告,家具厂与化工厂为第三人

  D、水泥厂为原告,汽车队、家具厂和化工厂为共同被告

  参考答案:B

  本题考查当事人诉讼地位的确定。因本案水泥厂起诉要求家具厂和化工厂返还各自占有的200吨水泥,故水泥厂应以家具厂和化工厂为共同被告;此外,由于家具厂与化工厂并不存在共同的权利与义务关系,只是分别占有水泥厂的水泥,因此,应当为普通的共同诉讼人,故选项B是正确的。

  (3)如果对水泥厂以汽车队为被告,工业公司为第三人的诉讼经过审理并作出判决,责令工业公司直接支付200吨水泥款。判决送达后,工业公司不服提起上诉,在二审人民法院接到报送的案件之前,水泥厂发现工业公司有转移财产的行为,需要采取财产保全措施。此时,下列哪些说法是正确的?( )

  A、可以由原一审人民法院根据当事人的申请采取财产保全措施

  B、可以由第二审人民法院根据当事人的申请采取财产保全措施

  C、可以由原一审人民法院依职权采取财产保全措施

  D、可以由第二审人民法院依职权采取财产保全措施

  参考答案:AC

  本题考查上诉期内财产保全措施的采取。最高人民法院《若干意见》第103条规定,对当事人不服一审判决提出上诉的案件,在第二审人民法院接到报送的案件之前,当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为,必须采取财产保全措施的,由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。因此,选项AC是正确的。

  (4)一审人民法院对水泥厂以汽车队为被告,工业公司为第三人的诉讼经过审理并作出判决后,下列关于工业公司是否享有上诉权的表述,哪个是正确的?( )

  A、工业公司不享有上诉权,因为它不是本案的原告或者被告

  B、工业公司享有上诉权

  C、工业公司不能独立行使上诉权,只能附带于原告或者被告行使上诉权

  D、如果一审人民法院判决由工业公司直接承担民事责任,则其可以行使上诉权,并且其上诉权是独立的

  参考答案:D

  本题考查无独立请求权第三人的上诉权问题。最高人民法院《若干意见》第66条规定,在诉讼中,无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利与义务,判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉,因此,选项D是正确的。

  四、案例分析

  ()1999920日,市机电公司(位于A市甲区)与加工公司(位于A市乙区)签订一份购销合同,约定市机电公司在其住所地为加工公司生产一套设备,设备款为500万元。19991030日,经设备质量检验,符合合同约定的标准,加工公司接受并支付了350万元设备款,还差150万元未付。市机电公司多次索要该笔货款,但加工公司迟迟不予以答复。后加工公司与市机械公司(位于A市丙区)合并成立市机械加工公司(位于A市乙区),为此,市机电公司又向市机械加工公司索要加工公司所拖欠的设备款,遭拒绝。根据所给案情资料,回答以下问题:

  (1)20004月,市机电公司准备向人民法院起诉。起诉前,获知市机械加工公司有可能转移其资金和其他部分财产,在这种情况下,市机电公司可以向哪个人民法院提出什么申请?在人民法院根据申请采取有关措施后,市机电公司应当在多长时间内提起诉讼?

  (2)如果人民法院受理了市机电公司的起诉,在本案中存在哪几个诉?属于哪一种类的诉?其诉的标的是什么?

  (3)市机电公司向乙区人民法院提起诉讼,乙区人民法院依法受理后,市机电公司又向甲区人民法院提起诉讼。乙区人民法院和甲区人民法院对本案是否有管辖权?甲区人民法院对于市机电公司的起诉,应当如何处理?

  (4)在本案诉讼过程中,市机械加工公司提出,本案所涉及的合同是加工公司所签订,现该公司已不存在,加工公司的债务与本公司无关,不应当将自己作为本案的被告。这一意见是否正确?为什么?

  (5)一审人民法院宣判后,市机械加工公司向A市中级人民法院提出上诉,并提出在市机电公司为其加工机电设备的过程中,曾借用价值30万元的原材料,应在其应支付的设备款中予以扣除。市机械加工公司提出的这一请求能否形成反诉?二审人民法院应当如何处理?

  (6)据查,A市丁区市商贸公司拖欠市机械加工公司货款50万元,虽逾期但市机械加工公司尚未主张其债权。如果市机电公司得知市机械加工公司无力偿还债务,能否直接对市商贸公司提起诉讼?如果可以,应当向哪一个人民法院提起诉讼?

  (7)假设在乙区人民法院审理案件的过程中,市机电公司又向乙区人民法院提起对市商贸公司的诉讼,乙区人民法院对该起诉应当如何处理?

  (8)丁区人民法院受理市机电公司对市商贸公司的起诉后,在程序上应当如何处理?

  (9)如果市机电公司没有提起对市商贸公司的代位权诉讼,在人民法院的生效判决进行执行程序后,市机电公司发现市机械加工公司无力清偿债务,可以申请人民法院采取什么措施来实现市机电公司的合法权益?

  四、案例分析题答案:

  ()参考答案:

  (1)在这种情况下,市机电公司可以向市机械加工公司财产所在地人民法院提出诉前财产保全申请。在人民法院根据采取诉前财产保全措施后,市机电公司应当在15日内提起诉讼。

  (2)在本案中,存在一个诉,即市机电公司基于合同要求市机械加工公司支付所拖欠设备款的诉;该诉属于给付之诉;其诉的标的是市机电公司与市机械加工公司基于该合同而发生争议的,并请求人民法院确认的加工公司是否应向设备公司支付所拖欠的150万元设备款的权利与义务关系。

  (3)乙区人民法院和甲区人民法院对于本案均有管辖权,因为在本案中,乙区人民法院是被告住所地人民法院,而甲区人民法院则是约定的履行地人民法院,根据《民事诉讼法》第24条的规定,两个人民法院对该案均有管辖权。对于市机电公司的起诉,甲区人民法院应当不予以受理,因为乙区人民法院作为有管辖权的人民法院已经受理该案件,故甲区人民法院不得重复受理案件。

  (4)市机械加工公司的这一意见是不正确的。因为本案所涉及合同虽然是加工公司所签订,但加工公司已与市机械公司合并成立市机械加工公司,也就是说,加工公司的权利与义务已转让给市机械加工公司,根据最高人民法院《若干意见》第50条规定,即企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业法人为当事人,因此,市机械加工公司应当作为本案的被告,故其意见是不正确的。

  (5)市机械加工公司提出的在其所应支付设备款中扣除原材料钱30万元的请求能够形成反诉,因为该请求符合反诉主体特定、目的对抗、请求独立等形成反诉的要求。二审人民法院对于市机械加工公司的这一反诉请求,可以在自愿、合法的基础上进行调解,调解不成的,只能告知市机械加工公司就反诉部分向有管辖权的人民法院另行起诉,而不得将反诉与就本诉的上诉部分一并直接作出二审判决,这样会剥夺当事人就反诉部分的上诉权。

  (6)市机电公司可以直接对市商贸公司提起代位权诉讼,应当向市商贸公司住所地A市丁区人民法院提起诉讼。

  (7)乙区人民法院应当告知市机电公司向次债务人市商贸公司住所地A市丁区人民法院起诉。

  (8)丁区人民法院受理市机电公司对市商贸公司的起诉后,在程序上应当作出裁定中止代位权诉讼。

  (9)市机电公司可以采取人民法院采取执行第三人到期债权的措施,即申请人民法院向市商贸公司发出履行债务通知,责令市商贸公司将其拖欠市机械加工公司的50万元直接支付给市机电公司。