《国际商事仲裁》课程教案
 
发布时间:2015-01-22 浏览次数:

《国际商事仲裁》课程教案

 

 

内容安排:

计划36学时,课程设计按24学时规划,案例讨论4学时,模拟仲裁4学时,作业2学时,2学时考试。讲授内容分为9讲。其中最后一讲为案例模拟仲裁。

 

第一章 国际商事仲裁概述

 

教学目的和要求:通过本章学习,了解商事争议解决方式的不同类型及特点;掌握仲裁的特点及历史沿革、仲裁方式解决商事争议的优势和局限性,以及仲裁与诉讼、替代性争议解决方式在解决国际商事争议中的不同作用。

教学重点和难点:仲裁性质、ADR、国际商事仲裁的范围、可仲裁性

教学方法与手段:从争议解决方式的历史发展,运用比较方法揭示仲裁在商事争议中的价值与特点。

基本内容:

    仲裁一般是当事人根据他们之间订立的仲裁协议,自愿将其争议提交由非司法机构的仲裁员组成的仲裁庭进行裁判,并受该裁判约束的一种制度。仲裁活动和法院的审判活动一样,是解决民事争议的方式之一。

    仲裁在性质上是兼具契约性、自治性、民间性和准司法性的一种争议解决方式。

    仲裁类型:根据所处理的纠纷是否具有涉外因素,仲裁可分国内仲裁和涉外仲裁。前者是该国当事人之间为解决没有涉外因素的国内民商事纠纷的仲裁;后者是处理涉及外国或外法域的民商事务争议的仲裁。根据是否存在常设的专门仲裁机构,仲裁可以分为临时仲裁和机构仲裁。根据仲裁裁决的依据不同,仲裁可分为依法仲裁和友好仲裁。依法仲裁是指仲裁庭依据一定的法律规定对纠纷进行裁决。友好仲裁则是指依当事人的授权,依据它所认为的公平的标准作出对当事有约束力的裁决。

    仲裁的特点:自愿性、专业性、保密性、强制性、灵活性、独立性

    商事的范围与可仲裁性:合同纠纷与财产权益纠纷

历史发展:从国际视角看,从我国发展看

第一节    仲裁的概念和特点

一、什么是仲裁?仲裁的特点

二、仲裁与诉讼的区别

三、仲裁与ADR的关系

四、仲裁方式的产生与发展

第二节 仲裁的法律性质

契约性

司法性

混合说

第三节    什么是国际商事仲裁?

一、什么是国际仲裁?

二、“商事”的范围

三、我国关于涉外仲裁的界定

四、纽约公约关于“国际商事”的界定

第四节 国际商事仲裁的发展概况

一、我国商事仲裁的发展概况

二、国际商事仲裁的发展概况

三、国际商事仲裁发展趋势

复习与作业要求:

1、仲裁与诉讼的区别;

2、仲裁与ADR的关系;

3、如何理解仲裁的优势与局限性;

4、什么是国际商事仲裁;

5、我国商事仲裁发展状况。

考核要点:

仲裁的性质与特点、国内仲裁与国际仲裁的界定、可仲裁性。

参考文献:

1、  郭玉军:《替代性纠纷解决机制在中国的现状及未来发展趋势》,载《中国国际私法与比较法年刊》(2003年卷),法律出版社2003年版,第52-66页;

2、  丁颖:《论美国国际商事仲裁中的可仲裁性问题:历史演变》,载《中国国际私法与比较法年刊》(2002年卷),法律出版社2002年版,第413-445页;

3、  韩健:《现代国际商事仲裁法的理论与实践》,法律出版社1993年版,第28-30页;

4、  宋连斌主编:《仲裁理论与实务》,湖南大学出版社2005年版,第10-17页;

5、  赵健:《中国国际商事仲裁的回顾与展望》,载《中国国际私法与比较法年刊》(2001年卷),法律出版社2001年版,第605-632页。

6、  A. Redfern & M.Hunter, Law and Practice of International Commercial Arbitration, Sweet & Maxwell, 2004.

 

第二章 国际商事仲裁法律与规则

 

教学目的和要求:了解仲裁的法律渊源,仲裁规则的性质,仲裁程序法的适用

教学重点和难点:仲裁法的性质、仲裁规则与仲裁法的关系

教学方法与手段:以课堂讲解为主,启发学生思考仲裁法律和规则的运用。

基本内容:

    仲裁法是各国立法机关制定的调整相关当事人与仲裁机构、仲裁庭以及法院之间的各种与仲裁有关的法律关系的法律规范的总称。它所规范的是在该国境内进行的一切仲裁活动,无须当事人对此做出选择。

    仲裁法的渊源包括国内渊源于国际渊源。

    仲裁规则是规定如何通过仲裁的方法解决当事人之间争议的程序性规则。包括仲裁程序的启动、仲裁庭的组成、仲裁审理、证据的提供与认定、仲裁裁决的作出。它既可以由当事人约定,也可以由常设仲裁机构或其所属商会制定,还可以由国际经济贸易组织制定。

    1985年《中华人民共和国仲裁法》基本内容

    相关司法解释

    1958年《关于承认与执行外国仲裁裁决公约》(纽约公约)

    1985年联合国《国际商事仲裁示范法》

    中国国籍经济贸易仲裁委员会仲裁规则

    上海国际仲裁中心仲裁规则

第一节 仲裁法的渊源

一、国内法律渊源

二、国际法律渊源

三、仲裁法的发展趋势

第二节 仲裁规则

一、仲裁规则的性质

二、仲裁规则的特点与运用

三、仲裁规则的发展变化

复习与作业要求:

1、仲裁程序的法律适用与仲裁法的性质

2、我国仲裁法的特点

3、联合国国际商事仲裁示范法的特点

4、自贸区仲裁规则

考核要点:仲裁法的司法解释要点

参考文献:

1、汪祖兴:《效率本位与本位回归——论我国仲裁法的效率之维》,载《中国法学》2005年第4期;

2、王红松:《<仲裁法>存在的问题与修改建议》,载《北京仲裁》2004年第2期;

3朱克鹏笪恺:《联合国<国际商事仲裁示范法>评述》,载《武汉大学学报》(哲学社会科学版)1996年第5期;

4、马占军:《国际商事仲裁规则适用性问题探析》,载《仲裁研究》2008年第2期;

5、赵秀文:《从浙大网新公司案看ICC仲裁规则在其他仲裁机构的适用——兼论2012ICC仲裁院仲裁规则的修订》,载《法治研究》2014年第10期;

6Albert Jan van den Berg鲍冠艺:《1958年《纽约公约》的现代化——2008新纽约公约译释》,载《北京仲裁》2010年第1期。

 

第三章 国际商事仲裁协议

 

教学目的和要求:了解仲裁协议的法律意义,仲裁协议的主要内容。通过对实例的判断,认识有效仲裁协议应当具备的形式要件和实质要件。

教学重点和难点:仲裁协议的意义、有效仲裁协议应当具备的要件

教学方法与手段:举例和案例分析

基本内容:

    所谓仲裁协议,是指双方当事人在自愿、协商、平等互利的基础之上将他们之间已经发生或者可能发生的争议提交仲裁解决的书面文件,是申请仲裁的必备材料。

仲裁协议的性质:合同、自愿、书面(如何理解书面?)

有效仲裁协议应当具备的基本内容

无效协议的认定

仲裁协议的效力:对当事人、对法院、对仲裁庭和仲裁员

第一节       仲裁协议的法律意义

一、  争议解决方式的选择

二、排除司法管辖的根据

三、仲裁协议对仲裁当事人、法院、仲裁庭的效力

第二节       仲裁协议的形式

一、口头与书面形式

二、合同中的仲裁条款和单独的仲裁协议

三、事前仲裁协议和事后仲裁协议

第三节       仲裁协议的主要内容

一、  约定的仲裁事项或范围

二、约定的仲裁机构或仲裁庭

三、仲裁地点

四、仲裁规则

五、仲裁程序

复习与作业要求:

11958年《纽约公约》对仲裁协议形式的规定

2、仲裁庭是否可以自行判断仲裁协议的效力?

3、合同中的仲裁条款是否可以转让?

4、什么是有瑕疵的仲裁协议?

5、仲裁协议效力独立性原则

考核要点:仲裁协议效力分析

辅助教学活动:案例讨论

参考文献:

1刘晓红:《论国际商事仲裁协议的法律适用》,载《法学》,2004年第4期;

2何其生:《论电子仲裁协议的要件》,载《法学评论》,2003年第4期;

3、石现明:《国际商事仲裁协议独立性新解》,载《西南政法大学学报》,2006年第2期;

4、林一飞:《有关仲裁机构的约定对仲裁协议效力的影响》,载《特区经济》,2006年第4期;

5、赵健:《长臂的仲裁协议:论仲裁协议对未签字人的效力》,载《北京仲裁》,2005年第4期;

6、宋连斌、杨玲:《论仲裁第三人》,载《仲裁研究》,2005年第3期;

7、王小莉:《电子商务仲裁法律问题研究》,载《仲裁研究》,2005年第2期;

8、郭玉军,肖芳:《网上仲裁的现状与未来》,载《法学评论》,2003年第2期;

9、宋连斌:《国际商事仲裁管辖权研究》,法律出版社2000年版。

 

第四章 仲裁程序

 

教学目的和要求:通过对仲裁程序规则的介绍,让学生了解仲裁程序与诉讼程序的异同。了解仲裁规则的作用,以及仲裁程序中各主要程序的操作。

教学重点和难点:仲裁规则与仲裁地法律之间的关系、仲裁申请书制作、仲裁员选任中的问题。

教学方法与手段:知识讲解与案例介绍相结合

基本内容:

    当事人申请仲裁和仲裁庭审理仲裁案件的程序

    与诉讼程序的差异:司法性与自愿性、强制性与选择性

    主要程序:申请程序、仲裁员选择和仲裁庭组成程序、临时措施程序、开庭审理程序、申请撤销程序、裁决执行程序等

    程序与程序规则的关系

    调解与裁决

第一节 仲裁程序的意义

一、仲裁程序与诉讼程序的异同

二、仲裁程序适用的法律

第二节 仲裁规则

一、什么是仲裁规则?

二、仲裁规则与仲裁地法律之间的关系

第三节 主要仲裁程序

一、仲裁申请书

二、仲裁员的选定

三、仲裁审理

四、裁决的作出

第四节 仲裁中的调解

一、什么是仲裁中的调解

二、仲裁程序开始前的调解

三、仲裁过程中的调解

四、仲裁调解书与裁决书

复习与作业要求:

1、比较仲裁程序与诉讼程序的异同;

2、仲裁程序的法律适用;

3、仲裁规则与仲裁地法律之间的关系;

4、实务中如何选定仲裁员?

4、仲裁申请书格式制作。

考核要点:仲裁程序的特殊性、仲裁规则与仲裁地法之间的关系

辅助教学活动:模拟制作仲裁申请书

参考文献:

1丁伟:《论国际商事仲裁与国际民事诉讼法律适用的主要区别——兼论《合同法》第126条第2款在国际商事仲裁中的适用》,载《仲裁研究》,2004年第2期;

2金彭年、王莉:《仲裁庭与仲裁机构关系之理论探讨》,载《浙江学刊》,2004年第5期;

3、王瀚、李广辉:《论仲裁庭自裁管辖权原则》,载《中国法学》,2004年第2期;

4、郭玉军、梅秋玲:《仲裁的保密性问题研究》,载《法学评论》,2004年第2期;

5、倪静:《CIETAC2005年仲裁规则的创新与不足》,载《南昌大学学报(人文社会科学版)》,2006年第3期;

6、宋连斌:《迈向仲裁正义——2004<北京仲裁委员会仲裁规则>评介》,载《中国工程咨询》,2004年第6期;

7宋连斌、黄进:《<中华人民共和国仲裁法>(建议修改稿)》,载《法学评论》,2003年第4期;

8王小莉:《论调解制度在仲裁中的发展》,载《仲裁研究》,2004年第2期。

 

第五章 仲裁中实体法的适用

 

教学目的和要求:了解国际商事仲裁中法律适用的特殊性,比较与涉外民事诉讼法律适用的不同,了解友好仲裁与调解的区别、友好仲裁的条件。

教学重点和难点:仲裁中的法律适用与涉外民事诉讼中的法律适用的异同,友好仲裁的条件、及与调解的区别。

教学方法与手段:讲授为主,结合案例介绍。

基本内容:

仲裁庭是否要按照仲裁地的国际私法立法选择法律?意思自治在法律选择中的重要意义,最密切联系原则如何适用?友好仲裁与依法仲裁的区别,友好仲裁如何适用法律?

   

第一节 仲裁中的法律适用问题

一、争议准据法的选择

二、当事人意思自治

三、最密切联系

四、法院地法

第二节 友好仲裁

一、友好仲裁的含义

二、友好仲裁的条件

三、友好仲裁与调解的区别

四、友好仲裁的原则

复习与作业要求:

1、仲裁中实体法的选择适用与仲裁地国际私法的关系

2、仲裁法律适用与法院地法的关系

3、当事人意思自治的限制

4、最密切联系地法的确定

5、友好仲裁的条件与法律适用

考核要点:仲裁中实体法的选择适用、友好仲裁的条件。

辅助教学活动:案例介绍

参考文献:

1寇丽:《论中国国际商事仲裁的法律适用问题》,载《政法论坛》,2004年第4期;

2陈力、田曼莉:《友好仲裁初论》,载《当代法学》,2004年第2期;

3、丁伟:《论国际商事仲裁与国际民事诉讼法律适用的主要区别——兼论《合同法》第126条第2款在国际商事仲裁中的适用》,载《仲裁研究》,2004年第2期;

4、宋连斌:《比照适用抑或特别规定:从国际商事仲裁的法律适用谈起》,载《武汉大学学报(哲学社会科学版)》,2004年第6期;

5、乔生:《国际商事仲裁程序的法律适用及其新发展》,载《现代法学》,2003年第5期;

6、杜志华、汪凌萍:《仲裁实体法的“直接适用方法”探析》,载《法学评论》,2005年第3期;

7、朱克鹏:《国际商事仲裁的法律适用》,法律出版社2000年版。

 

第六章 仲裁员资格与仲裁员责任

 

教学目的和要求:了解仲裁风险与仲裁员选任之间的关系、分析仲裁员资格条件对仲裁风险的影响、掌握仲裁员应当具备的行为规范和准则、理解仲裁责任与豁免的意义。

教学重点和难点:仲裁风险与仲裁员资格条件、仲裁员责任之间的关系。

教学方法与手段:讲授为主

基本内容

    仲裁员资格条件的意义、我国仲裁员资格条件、仲裁员资格与仲裁员选任之间的关系、仲裁员名册的意义、仲裁员的职业责任与行为规范、我国有关仲裁员责任的规定、枉法裁判罪的构成

第一节 仲裁员的资格条件

    一、国外仲裁员资格条件

    二、我国仲裁法关于仲裁员资格条件的规定

    三、仲裁员名册

第二节 仲裁员的道德规范

    一、仲裁员的独立性

    二、仲裁员的公正性

    三、仲裁员行为准则

第三节 仲裁责任

    一、仲裁责任概述

    二、仲裁责任豁免

    三、我国仲裁法的相关规定

复习与作业要求:

1、我国仲裁法关于仲裁员资格的规定;

2、如何看待仲裁责任引起的风险?

3、仲裁员在案件审理中应遵守哪些行为准则?

4、什么是仲裁员绝对豁免和相对豁免?

5、我国仲裁法关于仲裁责任的规定及改进建议。

考核要点:仲裁员资格条件、仲裁员行为准则、仲裁员责任引起的风险、仲裁员豁免理论。

辅助教学活动:案例实务介绍

参考文献:

1邓瑞平、易艳:《商事仲裁责任制度简论》,载《重庆大学学报(社会科学版)》,2005年第1期;

2詹礼愿:《试评中国内地与港澳台仲裁员责任制度》,载《仲裁研究》,2004年第1期;

3、陈忠谦:《论枉法仲裁罪的设立当缓》,载《仲裁研究》,2006年第1期;

4、马永双、赵金龙:《仲裁员制度的现状与改进》,载《河北法学》,2005年第8期;

5、王琼妮:《关于仲裁员行为规范的探讨》,载《仲裁研究》,2005年第2期;

 

第七章 对仲裁的司法监督

 

教学目的和要求:了解对仲裁监督的意义、司法监督的范围和方式、救济的途径

教学重点和难点:仲裁裁决撤消的申请、司法监督的范围、国内外仲裁裁决监督程度比较、仲裁员责任

教学方法与手段:授课与案例讨论相结合

基本内容:

    仲裁“一裁终局”与仲裁监督之间的关系、仲裁监督的必要性、仲裁监督局的范围、什么是仲裁裁决的撤销?撤销仲裁裁决的条件和程序、裁决撤销后的救济

第一节 仲裁裁决的撤消

一、一审终局和法院监督

二、受理撤消裁决申请的法院

三、申请撤消仲裁裁决的程序

四、申请撤消裁决的审理

第二节 法院监督的范围

一、实质性审查与程序性审查

二、审查范围的界限

三、重新仲裁制度

四、裁决的补正与修改

复习与作业要求:

1、如何看待仲裁自愿与司法监督的关系?

2、撤消仲裁裁决的条件;

3、比较实质性审查与程序性审查;

4、如何规范仲裁员职业道德?

5、评价我国仲裁法关于内外仲裁裁决监督程度的规定;

6、仲裁裁决撤消后的救济方法。

考核要点:仲裁自愿原则与司法监督的关系、司法监督的程度与范围、我国仲裁法的规定。

辅助教学活动:案例讨论

参考文献:

1李继:《论法院对国际商事仲裁裁决的程序审查》,载《河北法学》,2004年第10期;

2杨秀清、李琳:《试论仲裁裁决的撤销()——兼论我国相关立法的完善》,载《仲裁研究》,2005年第3期;

3、占善刚、刘显鹏:《论不服仲裁裁决应有之救济途径及其适用》,载《仲裁研究》,2006年第1期;

4、鲍冠艺、黄伟:《国际法协会2002年新德里大会国际商事仲裁委员会以“公共政策”拒绝执行国际仲裁裁决的最终报告》,载《仲裁研究》,2006年第1期;

5、杜焕芳:《中国涉外仲裁裁决撤销制度的若干思考》,载《中国对外贸易商务月刊》,2003年第2期;

6吕欣:《关于完善我国商事仲裁司法监督制度的思考》,载《法律适用》,2006年第3期,

7杜新丽:《论国际商事仲裁的司法审查与立法完善》,载《现代法学》,2005年第6期;

8章天天、龚柏华:《评述美国赤美公司要求不执行有利于中国五矿公司的仲裁裁决案》,载《国际商务研究》,2003年第6期;

9、赵健:《国际商事仲裁的司法监督》,法律出版社2000年版。

 

第八章 外国仲裁裁决的承认与执行

 

教学目的和要求:了解内外国仲裁裁决的界定、掌握1958年《纽约公约》的基本内容、了解我国执行外国仲裁裁决与内国仲裁裁决的不同条件。

教学重点和难点:外国仲裁裁决的界定、承认与执行外国仲裁裁决的条件

教学方法与手段:对比纽约公约与我国仲裁法的规定,通过案例介绍使学生理解有关公约的内容。

基本内容:

    什么是外国仲裁裁决?外国仲裁裁决与内国仲裁裁决在承认与执行上存在何种差异?判断外国仲裁裁决的标准、纽约公约的基本内容和理解、我国承认与执行外国仲裁裁决的条件和程序、我国港澳台地区仲裁裁决在大陆的承认与执行。

第一节 外国仲裁裁决的界定

一、什么是外国仲裁裁决?

二、内外国仲裁裁决在执行上的区分

第二节 承认与执行外国仲裁裁决的条件

一、是否商事裁决

二、是否为终局裁决

三、程序性审查事项

四、公共秩序保留

第三节 1958年《承认与执行外国仲裁裁决公约》介绍

一、公约的适用范围

二、公约主要内容

三、外国主要国家承认与执行国外仲裁裁决的情况

四、有关案例

复习与作业要求:

1、什么是外国仲裁裁决?

2、承认与执行外国仲裁裁决需要审查哪些事项?

3、纽约公约的适用范围和执行外国仲裁裁决的条件。

4、我国仲裁法执行内国仲裁裁决的条件。

5、探讨电子化时代仲裁裁决的承认与执行。

考核要点:外国仲裁裁决的界定、纽约公约关于承认与执行外国仲裁裁决的条件

辅助教学活动:案例讨论与问题讨论

参考文献:

1赵秀文:《经济全球化条件下外国仲裁机构在中国仲裁及其影响》,载《仲裁研究》,2005年第2期;

2赵秀文:《论ICC国际仲裁院裁决在我国的承认与执行》,载《法学》,2005年第6期;

3、刘晓娜:《国际商事仲裁中已撤销裁决的承认与执行》,载《台声•新视角》,2006年第1期;

4、鲍冠艺、黄伟:《国际法协会2002年新德里大会国际商事仲裁委员会以“公共政策”拒绝执行国际仲裁裁决的最终报告》,载《仲裁研究》,2006年第1期;

5邹立刚:《国际商事仲裁裁决的承认与执行》,载《中国国际私法与比较法年刊》(1998年卷),法律出版社1998年版,第403-414页;

6、刘晓红:《论论大陆与香港商事仲裁裁决的承认与执行》,《法律适用》(《中国法官学院学报》)2001年第2期;

7、宋航:《国际商事仲裁裁决的承认与执行》,法律出版社2000年版。

 

九、案例模拟仲裁(具体案例另定)

 

案例将在第二次上课时先发给学生,组织学生准备。锻炼学生进行仲裁程序的能力。一方面,可由学生学习写仲裁申请书、答辩状和发言提纲。另一方面,在讲课内容结束后,组织学生开展模拟仲裁庭审理。锻炼学生口头发言和辩论的能力,为学校组对参加模拟仲裁培养队伍。

 

课程教学的有关说明

本课程课内外学时比例: 31       ;平均周学时  2    课内2学时   

1、本课程自学内容及学时:见每章后参考书目。

     2、课内习题课的安排及学时:见每章后布置的思考题。

     3、 利用现代化教学手段内容及学时:课堂上将采用多媒体演示教学内容和案例。

     4、对学生能力培养的要求:了解仲裁基本知识、能够采用英语进行模拟仲裁。

 

制定(修订)人:  袁发强                                审核人:

制定时间: 2007115                    审核时间:

修订时间: 201296